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董事、高管违反竞业禁止义务,公司如何维权?

公司法明确董事、高级管理人员对公司负有竞业禁止义务,包含禁止自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务,也包含禁止利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会。然在现实利益驱动下,董事、高级管理人员同业竞争损害公司利益的情况时有发生,此时公司及股东应如何维权?天屹律师从实际案例出发,为您支招。

000126

一、如何认定高级管理人员?

1.上海赛依尔教育科技有限公司诉闫志新损害公司利益责任纠纷

审理法院:上海市第一中级人民法院

案  号:(2017)沪01民终14968号

裁判日期:2018-02-12

裁判要旨:《公司法》第148条适用对象仅限于公司董事或公司高级管理人员。闫志新、周常辉在任赛依尔公司分别担任上海大区总监和上海大区副总监,该职务并不属于《公司法》或赛依尔公司章程列明的高级管理人员。赛依尔公司认为总监职务相当于高级管理人员的上诉主张,缺乏事实和法律依据,本院不予采纳。

2.张言志与朗易酩庄(北京)酒业有限公司损害公司利益责任纠纷

审理法院:北京市第三中级人民法院

案  号:(2016)京03民终10666号

裁判日期:2016-12-21

裁判要旨:张言志是否属于朗易酩庄公司高级管理人员,应从两方面认定:第一,虽工商登记信息显示张言志为监事,但经庭审询问,张言志称其具体负责业务板块,未实际履行监事职责。故不能仅以工商登记的信息即认定其是否为高级管理人员。第二,关于张言志的具体岗位职责,张言志作为公司股东之一,负责进口葡萄酒、培训公司所有人员等重要事项,实际上符合高级管理人员职责。综上,张言志属于公司高级管理人员。

天屹提示:(1)《公司法》第148条适用对象仅限于公司董事或公司高级管理人员,《公司法》第216条明确:高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负责人,上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。若公司有其他职务相当于高级管理人员,应在章程中采用列举方式进行界定,以减轻公司相关举证责任。(2)认定是否为高级管理人员不仅以工商登记的信息为准,还应结合任免手续、具体岗位职责进行判断。


二、如何认定违反忠实义务?

1.张言志与朗易酩庄(北京)酒业有限公司损害公司利益责任纠纷

裁判要旨:张言志是否违反法定忠实义务。本案中,张言志为酒易酩庄公司股东、法定代表人。在朗易酩庄公司与德生源智公司签订《产品经销合同》后,双方并未实际履行该合同,相反,张言志以酒易酩庄公司的名义向德生源智公司提供了进酒服务并收取了相关货款,其所进葡萄酒的时间、种类、产地、单价、数量、总价均与《产品经销合同》一致,致使朗易酩庄公司失去了该次商业机会。张言志作为负责进酒工作的高级管理人员,其行为违背法定忠实义务,给朗易酩庄公司造成了损失。


2.济南东方管道设备有限公司与济南东方泰威机械设备有限公司等损害公司利益责任纠纷

审理法院:山东省高级人民法院

案  号:(2015)鲁商终字第532号

裁判日期:2015-12-28

裁判要旨:李家滨系东方公司董事、副总经理,其在东方公司任职期间,发起成立泰威公司并担任泰威公司执行董事,而泰威公司与东方公司经营范围部分相同,属同类经营。李家滨的行为已构成对东方公司竞业禁止义务的违反,东方公司请求判决李家滨停止担任泰威公司执行董事符合法律规定,本院予以支持,但其请求李家滨自泰威公司将出资撤回,没有法律依据,本院不予支持。

天屹提示:(1)《公司法》未禁止高管对外投资行为,公司可在章程对高管对外投资行为加以禁止(2)公司在维权之初应注意证据材料的收集,包括对方公司工商内档、对方公司网站信息【核查经营范围是否相同或相似、核查是否存在借用经营场所行为、核查股东或高级管理人员兼职情况】、相关合同材料【核查交易客户、交易要素等,以证明篡夺商业机会或同业竞争行为】、高级管理人员账户往来信息、对方公司财务信息【以证明董事、高级管理人员违反忠实义务所取得的相关收入】


三、公司如何行使归入权?

1.济南东方管道设备有限公司与济南东方泰威机械设备有限公司等损害公司利益责任纠纷

裁判要旨:李家滨担任泰威公司执行董事期间,工资薪金所得为71300元,东方公司主张就该部分行使归入权,本院予以支持。东方公司未有证据证明泰威公司的主营业收入系泰威公司开展同业竞争业务所得,而且公司法规定的赔偿主体仅为侵权的董事、高级管理人员,并不包括侵权的董事、高级管理人员所就任的公司,东方公司无权要求泰威公司承担连带赔偿责任。

天屹提示:公司对董事、高级管理人员的违法所得有权行使归入权,收入的范围包括其在对方公司所取得的工资薪金、股东分红收益(税前)(3)归入权行使对象是对董事、高级管理人员的违法所得,不包括其所就任的公司,但若能证明存在共同侵权行为,可追究连带责任【相似案例:(2016)黔01民再166号】


天屹总结:管理者利用职务之便谋取公司机会或者从事与公司有竞争的营业活动,显然会引发利益冲突。在这类利益冲突中,由于管理者拥有信息和控制优势,公司通常处于易受侵害的不利地位,本文从如何正确适用法律,如何充分举证,至如何进行章程设计,为公司提供维权思路。